Юридический Due Diligence

Под термином «Due Diligence» понимается ряд концепций о проведении проверок и исследований в отношении какого-либо лица, актива или бизнеса, осуществляемых с должной степенью осмотрительности.

Впервые термин «Due Diligence» начал широко использоваться в результате принятия в США Закона о Ценных Бумагах (US Securities Act) в 1933 году. Данный закон содержал средство защиты для брокера-дилера в случае предъявления к ним обвинений вследствие недостаточного раскрытия информации об эмитенте ценных бумаг. Если брокер-дилер осуществил «с должной осмотрительностью» (due diligence) проверку компании-эмитента и предоставил инвестору всю полученную информацию, брокер-дилер освобождался от ответственности за нераскрытие информации, которую он не смог получить при осуществлении проверки «с должной осмотрительностью».

В общем праве Англии и США концепция Дью Дилидженс используется в целях, сходных с концепцией вины в праве стран континентальной Европы, включая Россию. В частности, лицо признается невиновным при совершении нарушения, если оно докажет что действовало с должной осмотрительностью. В противном случае предполагается наличие вины в форме неосторожности (negligence).

Все же наиболее часто (особенно в странах Европы и в России) при осуществлении различных сделок под термином Due Diligence понимается именно проверка компании, бизнеса, отдельного актива или сделки. При этом проверка может включать различные аспекты: финансовый, юридический (legal due diligence), маркетинговый, экологический, инженерный и т. д.

Случаи проведения дью дилидженс. Большинство проверок, проводящихся на рынке, являются добровольным дью дилидженс, т. е. осуществляются в отсутствие обязательного требования закона. Основные операции, при совершении которых проводится due diligence:

• Предложение ценных бумаг неограниченному или ограниченному кругу лиц;
• Сделки M& A (слияния и поглощения);
• Крупные портфельные инвестиции;
• Экспортное и проектное финансирование, а также, в ряде случаев — корпоративное кредитование;
• Сделки, связанные с распоряжением крупными активами: предприятия, недвижимое имущество, земельные участки;
• Совершение сделок со сложными объектами: права, объекты интеллектуальной собственности;
• Совершение сделок, предметом которых является выполнение работ или оказание услуг значительной стоимости.

Направления юридической проверки (legal due diligence):

1. Статус компании. Правомерность создания компании. Правосубъектность компании. Корректность учредительных и регистрационных документов;

2. Правомочность владения акциями/долями акционерами компании;

3. Трудовые правоотношения. Наличие и корректность трудовых договоров, штатного расписания, делопроизводства, иных документов, связанных с оформлением трудовых отношений;

4. Активы компании. Надлежащее оформление прав на различные виды имущества компании. Ограничения и обременения имущества;

5. Споры и претензии. Наличие и статус судебных и внесудебных споров, в которых участвует компания;

6. Сделки. Каждая сделки, соответствующая критериям существенности, а также сделка, являющаяся отдельным предметом due diligence, проверяется по следующим направлениям:

• проверка правосубъектности сторон сделки, а также полномочий подписантов;
• проверка соблюдения необходимых корпоративных процедур (корпоративные одобрения, соблюдение порядка совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью, подтверждение соблюдения преимущественных прав других акционеров/участников и т. п.);
• проверка законности условий сделки;
• проверка законности права собственности на предмет сделки;
• проверка соответствия сделки антимонопольному законодательству (получение уведомлений/предварительных согласий от антимонопольных органов).