Акционерные соглашения – мировой опыт и применение в России

Акционерное соглашение — shareholders agreement (не путать с договором акционеров о создании акционерного общества) — давно и прочно укрепившаяся в мировой практике конструкция, позволяющая урегулировать отношения акционеров (участников) компании как между собой, так и по отношению к создаваемой компании. Теоретически такие отношения должны были бы регулироваться исключительно учредительными документами компании, однако в тех случаях, когда количество акционеров или участников (далее — «акционеры») сравнительно невелико, в практике западных стран акционеры часто стремятся дополнить или заместить некоторые положения учредительных документов акционерным соглашением. Для этого существует ряд причин:

• учредительные документы обычно доступны для обозрения широкому кругу лиц, в то время как положения акционерного соглашения могут сохраняться конфиденциальными;
• процедура изменения или дополнения акционерного соглашения обычно значительно проще по сравнению с изменением учредительных документов, в частности, в большинстве юрисдикций для изменения акционерного соглашения обычно не требуется каких-либо регистрационных действий;
• стороны могут подчинить акционерное соглашение иностранному праву и предусмотреть в нем механизмы, которые отсутствуют в праве страны учреждения компании. Следует отметить, что в этом случае возможны проблемы с применимостью такого акционерного соглашения в юрисдикции, в которой учреждена компании (Россия является показательным примером — до недавнего времени акционерные соглашения не были разрешены и стороны таких соглашений сталкивались с проблемами их недействительности либо неисполнимости).

Условия, обычно включаемые в акционерные соглашения, могут быть самими разнообразными, однако можно выделить группы весьма типичных и часто встречающихся в акционерных соглашениях условий:

1. Условия, связанные с учреждением компании и внесением вкладов:
   • размер и способ внесения вкладов акционеров
   • предполагаемые направления бизнеса компании

2. Условия, относящиеся к голосованию определенным образом по определенным вопросам (например, при выборе совета директоров)

3. Условия, относящиеся к распоряжению акциями:

• запрет на отчуждение акций и/или их передачу в качестве обеспечения
• преимущественные права в отношении приобретения акций
• tag along (такие условия позволяют миноритарному акционеру продать свои акции по той же цене, по которой продает акции другой, «продающий» акционер. Т. е. если «покупающий» акционер хочет купить акции «продающего» акционера, он должен также приобрести по той же цене акции миноритарного акционера)
• drag along (условия о праве мажоритарного акционера требовать выкупа акций у миноритарных акционеров — приближенный аналог указанных положений можно обнаружить в статье 84.8 новой редакции российского закона об акционерных обществах)
• условия о защите прав миноритарных акционеров

4. Условия, касающиеся контроля и управления компанией:

• право определенных акционеров назначать членов совета директоров
• установление необходимости получения квалифицированного большинства голосов для принятия решения по определенным вопросам
• право акционеров на получение информации о деятельности компании (имеется в виду информация, право на получение которой отсутствует у акционеров согласно учредительным документам компании и законодательству страны регистрации компании)
• условия о порядке разрешения споров между акционерами, включая решения для т. н. «тупиковых ситуаций» (deadlock provisions)

Deadlock provisions заслуживают отдельного рассмотрения в силу того, что российское законодательство на сегодняшний момент не предусматривает подобных механизмов. Под «тупиковой» или «патовой» обычно понимается ситуация, когда ни у одного из акционеров либо ни у одной из групп акционеров не хватает голосов для принятия решения по какому-либо из ключевых вопросов деятельности компании (с учетом того, что остальные акционеры возражают против принятия такого решения).

Порядок определения того, какая ситуация является «тупиковой» (deadlock), предусматривается в акционерном соглашении. Например, в акционерном соглашении может быть обозначено несколько ключевых для компании вопросов, по которым может возникнуть deadlock. Далее, если один из таких вопросов обсуждался на нескольких последовательных собраниях акционеров, но по нему так и не было принято решение, то считается, что имеет место deadlock.

Способов разрешения «тупиковых» ситуаций существует множество. Тем не менее, можно выделить ряд достаточно часто встречающихся в акционерных соглашениях механизмов.

Russian Roulette. Весьма радикальное решение, его суть заключается в том, что в случае «тупиковой ситуации» один или оба акционера направляют другому акционеру предложение о выкупе половины акционерного капитала с указанием цены. Акционер, получивший такое уведомление, имеет выбор: продать другому акционеру свой пакет по указанной цене либо наоборот, купить пакет другого акционера по той же цене.

Texas Shoot-out. Каждая из участвующих в «тупиковой ситуации» сторон акционерного соглашения направляет независимому медиатору запечатанное предложение цены, по которой она готова приобрести долю другой стороны. Конверты вскрываются одновременно и заявка с наибольшей ценой выигрывает, т. е. лицо, подавшее такую заявку должно купить, а другая сторона — продать свою долю по указанной цене.

Многовариантная процедура. В данном случае в акционерном соглашении предусматривается ряд опций, по одной из которых стороны должны договориться, если тупиковая ситуация не может быть разрешена.

Российское право и судебная практика до недавнего времени не допускали существования акционерных соглашений в их западном понимании. Однако Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» по сути легитимизировал институт акционерных соглашений (пока — применительно к обществам с ограниченной ответственностью). Начиная с 01 июля 2009 года (момент вступления в силу указанного закона) участники Общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества. В таком договоре об осуществлении прав участников общества участники вправе определить порядок и иные условия осуществления своих прав, в частности:

• голосование на общем собрании участников определенным образом;
• согласование вариантов голосования между участниками;
• продажа доли по определенной договором цене при наступлении каких-либо условий, либо, наоборот, воздержание от такой продажи;
• иные условия, связанные с управлением обществом и деятельностью общества.